中國律師法律信箱

文/廣州陳亮律師

一、關(guān)于外國企業(yè)委托律師代理訴訟的法律問題

劉先生咨詢：陳律師您好，我在2010年的時(shí)候就移民到了新加坡，并加入了新加坡國籍。2012年左右，我在新加坡注冊(cè)成立了一家船務(wù)公司，專門為遠(yuǎn)洋貨輪提供船艙清洗和加水等服務(wù)。我們公司在2021年左右，向國內(nèi)一家廣州的公司購買了一批清潔用具，但因?yàn)椴糠之a(chǎn)品存在問題，我們拒絕支付剩余的貨款。后來在2022年10月的時(shí)候，我們得知這家公司準(zhǔn)備要在廣州起訴我們。但因?yàn)橐咔樵颍覀儸F(xiàn)在沒有辦法回到國內(nèi)應(yīng)訴，所以我們希望能委托律師代理這個(gè)案子。我想咨詢一下，我們公司要委托律師代理訴訟的話，可以委托哪里的律師？要辦理哪些授權(quán)委托手續(xù)呢？

陳亮律師回復(fù)：劉先生您好，感謝您的來信！根據(jù)您的描述，您已經(jīng)取得新加坡國籍，您成立的船務(wù)公司也是一家新加坡的公司。而我國法律明確規(guī)定，外國人、外國企業(yè)在國內(nèi)法院應(yīng)訴時(shí)，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。一般而言，在國內(nèi)委托律師代理訴訟需要向法院提供身份證明文件和授權(quán)書。身份證明文件對(duì)于自然人和企業(yè)的要求有所不同，對(duì)于外國人而言，直接提交護(hù)照、出入境證明等用以證明自己身份的證件即可，也無需進(jìn)行公證、認(rèn)證或履行相關(guān)證明手續(xù)。但外國企業(yè)或組織向我國人民法院提交身份證明文件，需要所在國公證機(jī)關(guān)公證和我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，亦或者履行我國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的相關(guān)證明手續(xù)。而辦理合格授權(quán)委托書的主要途徑有：（1）所在國公證機(jī)關(guān)公證+我國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證；（2）履行我國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)；（3）人民法院法官見證；（4）境內(nèi)公證機(jī)構(gòu)公證。但由于您現(xiàn)在身處境外，因此建議您和貴司與國內(nèi)律師事務(wù)所簽訂委托協(xié)議后在新加坡的的公證機(jī)關(guān)進(jìn)行公證，并取得我國駐新加坡使領(lǐng)館的認(rèn)證，再與身份證明一并寄送至管轄法院，由此，受委托律師方可代理您與貴司在境內(nèi)法院應(yīng)訴。

二、關(guān)于境外股東繼承人資格的法律適用問題

王小姐咨詢：陳律師您好，我與我先生都是上海人，在2013年結(jié)婚后一起移民法國并取得了法國國籍。2017年我先生回國經(jīng)商，投資了600萬到他朋友張某的一家位于上海的科技公司，并與張某簽訂了一份股權(quán)代持協(xié)議。協(xié)議約定，因投資需要，我先生出資600萬元，持有公司40%的股份，該股份由張某代持。我先生2017年回國后就住在在我們上海的老房子，直到2021年因突發(fā)心臟病去世。我得知消息后趕回國內(nèi)辦理后事和相關(guān)財(cái)產(chǎn)問題，但張某一直拒絕辦理工商登記變更，我打算向人民法院提起訴訟。想咨詢一下，如果起訴到上海的法院，該糾紛應(yīng)當(dāng)適用哪國的法律呢？

陳亮律師回復(fù)：王小姐您好，感謝您的來信！根據(jù)您的描述，本案法律關(guān)系涉及繼承及公司糾紛，兩項(xiàng)法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)分別認(rèn)定。根據(jù)法律規(guī)定，法定繼承應(yīng)當(dāng)適用被繼承人死亡時(shí)經(jīng)常居住地法律，而法人的股東權(quán)利義務(wù)等事項(xiàng)，適用登記地法院。因您先生在去世前已經(jīng)連續(xù)在上海居住一年以上且以該地為其生活中心，且該公司注冊(cè)于上海，故關(guān)于股東資格確認(rèn)糾紛也應(yīng)當(dāng)適用中華人民共和國法律。同時(shí)，根據(jù)《中華人民共和國外商投資法》有關(guān)“準(zhǔn)入前國民待遇加負(fù)面清單管理”的規(guī)定，及有關(guān)負(fù)面清單以外的領(lǐng)域“按照內(nèi)外資一致的原則實(shí)施管理”的規(guī)定，本案亦應(yīng)當(dāng)適用中國的法律來處理。另外，至于您是否有權(quán)繼承您丈夫委托張某代持的股權(quán)，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)您先生與張某之間的約定來確定。根據(jù)我國法律，若您先生僅與張某個(gè)人之間進(jìn)行約定，且公司股東并非張某一人，則您先生實(shí)際上并未取得股權(quán)，您只能根據(jù)委托代理關(guān)系與張某解決糾紛；若您先生是與公司所有股東進(jìn)行約定，或公司股東僅有張某一人，則您先生已取得該公司股權(quán)，此時(shí)您可依據(jù)《公司法》第七十五條要求公司辦理股東變更手續(xù)，將自己登記為公司股東。

三、關(guān)于債權(quán)人能否在內(nèi)地起訴已被香港法院宣告破產(chǎn)的個(gè)人問題

梁先生咨詢：陳律師您好，我的前同事李某是香港人，其在香港經(jīng)營一家咨詢公司。在2016年的時(shí)候他個(gè)人以公司經(jīng)營困難為由向我借了100萬元，并簽訂了《借款協(xié)議》，協(xié)議中約定了“適用香港特別行政區(qū)法律”。后來，公司因資不抵債破產(chǎn)了，2019年香港高等法院也對(duì)其作出了個(gè)人破產(chǎn)令。但我因身處內(nèi)地而不知道其已被香港法院宣告?zhèn)€人破產(chǎn)，所以沒有參加香港法院對(duì)其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配。而且，據(jù)我了解，李某在內(nèi)地仍有大量財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。所以我想咨詢一下，像這種在香港法院已經(jīng)作出了個(gè)人破產(chǎn)令的情況下，我還能在內(nèi)地法院起訴他嗎？而且我們?cè)趨f(xié)議中對(duì)于適用香港法律的約定會(huì)不會(huì)有影響？

陳亮律師回復(fù)：梁先生您好，感謝您的來信！根據(jù)您的描述，您與李某在《借款協(xié)議》明確約定適用香港特別行政區(qū)法律，且在不違反我國法律的強(qiáng)制性規(guī)定及社會(huì)公共利益的前提下，香港特別行政區(qū)法律應(yīng)當(dāng)作為解決本案爭(zhēng)議的準(zhǔn)據(jù)法。但是，我國《民事訴訟法》明確規(guī)定，“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行涉外民事訴訟，適用本編規(guī)定?！鄙娓奂m紛亦參照涉外糾紛處理，訴訟程序適用程序地私法及區(qū)際私法的基本原則，就是我國司法實(shí)踐的一貫做法。該糾紛中，債務(wù)人已被香港法院宣告破產(chǎn)后，您能否在內(nèi)地起訴債務(wù)人，是訴訟與破產(chǎn)程序的銜接問題，為程序性問題，應(yīng)適用內(nèi)地有關(guān)訴訟程序的規(guī)則。在《借款協(xié)議》中關(guān)于準(zhǔn)據(jù)法的約定，對(duì)此不產(chǎn)生影響。因此，根據(jù)我國《破產(chǎn)法》第五條的規(guī)定，香港法院作出的個(gè)人破產(chǎn)令應(yīng)依據(jù)與內(nèi)地簽訂的司法協(xié)助安排認(rèn)可和執(zhí)行才能具有在內(nèi)地適用的法律效力。而內(nèi)地和香港未就香港的《破產(chǎn)條例》進(jìn)行個(gè)人破產(chǎn)程序的相互認(rèn)可。另外，《最高人民法院關(guān)于開展認(rèn)可和協(xié)助香港特別行政區(qū)破產(chǎn)程序試點(diǎn)工作的意見》亦不適用于個(gè)人破產(chǎn)。因此，根據(jù)現(xiàn)行相關(guān)法律法規(guī)，即使在香港法院已經(jīng)宣告?zhèn)鶆?wù)人個(gè)人破產(chǎn)，您依然可以在內(nèi)地法院起訴債務(wù)人，依法維護(hù)自身合法權(quán)益。

（內(nèi)容整理：汪冰洋律師）